Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Реорганизация путем выделения. Какие налоги должны уплатить организации?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Фактически, это преобразование предприятия в новое, которое становится правопреемником, то есть принимает все права и обязанности старой компании. В ходе процедуры меняется организационно-правовая форма организации или создается новая компания.
В каких случаях осуществляется реорганизация
Выделение – это форма реорганизации, предполагающая возникновение нового субъекта. Этому субъекту передается часть прав основного субъекта. Возможно появление сразу нескольких организаций. Компания, из которой выделились новые субъекты, продолжает свое функционирование. Реорганизация в форме выделения актуальна при наличии этих обстоятельств:
- Фирма специализируется сразу на нескольких направлениях деятельности. К примеру, она занимается строительством домов и продажей мебели. Сочетание направлений работы – это не очень эффективно. А потому имеет смысл разделить субъект на строительную компанию и фирму, продающую мебель. Выделение в рассматриваемом случае поможет оптимизировать деятельность. Кроме того, значительно упростится учет.
- Необходимо провести реструктуризацию задолженностей. Новому субъекту переходит часть долгов. Это позволит оптимизировать задолженности.
- Между учредителями организации возникли существенные противоречия. Выделение в рассматриваемом случае поможет и сохранить дело, и обеспечить соблюдение интересов управленцев.
- Есть необходимость в расширении быстроразвивающегося бизнеса. Расширение легче провести через передачу активов другой фирме.
- Требуется быстро ликвидировать фирму.
- Потребность в финансовом оздоровлении компании.
Реорганизация в форме выделения может вызвать подозрения со стороны налоговых структур. Связано это с тем, что разделение субъекта может осуществляться с целью ухода от налогов.
Правопреемство по обязательствам
Во-первых, по общему правилу, выделенное юридическое лицо не является правопреемником реорганизуемого по налоговым обязательствам.
Во-вторых, не возникает универсального правопреемства по гражданским требованиям, то есть переход всех прав и всех обязанностей от старой компании к новой не происходит. Решение, что передать, а что оставить принимают участники реорганизуемого юридического лица.
Обе особенности позволяют использовать «выделение» для обособления активов бизнеса, посредством передачи новому субъекту.
Кроме того, выделение позволяет разделить профильные и вспомогательные направления в бизнесе по разным юридическим лицам. Это защищает в будущем самостоятельные бизнес-направления от рисков друг друга.
В результате реорганизации создается новое юридическое лицо, которое может применять любую систему налогообложения, в том числе УСН. А значит имеется возможность уплачивать налог с доходов по пониженной ставке.
Особенности реорганизации юридических лиц
Важные нюансы:
- К правопреемнику переходят все права, обязанности и долги (полностью или частично, в зависимости от вида процедуры).
- Реорганизовать юрлицо можно только в организационно-правовую форму, разрешенную законом. Например, нельзя реорганизовать ООО в товарищество, а коммерческую структуру в некоммерческую.
- Если реорганизация принудительная, а компания не соблюдает законные требования и сроки, то управление делами передадут арбитражному управляющему.
Правила реорганизации: от общего к частному
Если гражданское законодательство (если точнее — положения ст. 58 ГК РФ) предусматривает полное правопреемство в отношении всех передаваемых прав и обязанностей независимо от формы реорганизации, то налоговым законодательством этот момент определен иначе.
По общему правилу при реорганизации юридического лица обязанность по уплате налога (сбора, пени и штрафов) переходит к его правопреемнику (п. п. 1, 2 ст. 50 НК РФ). При этом правопреемник при исполнении возложенных на него обязанностей пользуется всеми правами (например, правом на зачет излишне уплаченных юридическим лицом до реорганизации сумм налогов (п. 10 ст. 50 НК РФ)), исполняет все обязанности в общем порядке в соответствии с законодательством, в том числе по представлению налоговых деклараций (Письмо УФНС России по г. Москве от 21.04.2010 N 16-15/042728@).
Иначе говоря, исполнение правопреемником указанных обязательств не изменяет сроков уплаты налогов (п. 3 ст. 50 НК РФ). Помимо общих правил, применяемых при любом виде реорганизации, в ст. 50 НК РФ также определены особенности перехода обязанности по уплате налога, присущие каждому конкретному виду реорганизации.
Не назван в ст. 50 НК РФ правопреемник лишь для ситуации, когда реорганизация осуществляется в форме выделения. Более того, в п. 8 данной статьи в отношении указанного вида реорганизации установлено специальное правило. Согласно ему при выделении из состава юридического лица одной (или нескольких) компании правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает. Однако по решению суда выделенные юридические лица, созданные в результате реорганизации, направленной на неисполнение обязанности по уплате налогов, могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.
Добавим, что кто есть кто при реорганизации в форме выделения для целей ведения налогового учета, уточнено в п. 11 ст. 162.1 НК РФ: реорганизуемой признается организация, которая реорганизуется в форме выделения, до момента завершения ее реорганизации (то есть до даты государственной регистрации последней из вновь возникших организаций). Иными словами, реорганизуемой признается старая организация, соответственно, новая организация — это реорганизованное лицо. Указанное уточнение имеет большое значение для реализации права на вычет (а также для исчисления налоговой базы), для которого в данном случае действуют особые правила, установленные в ст. 162.1 НК РФ.
Реорганизация в форме присоединения
Присоединение – включение одной или нескольких фирм в единое новое общество с последующей ликвидацией присоединенных организаций. Цель – укрупнение бизнеса или присоединение дочерних компаний, перевод активов к присоединяемой компании. Реорганизация в форме присоединения влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу – к последнему при этом переходят все права и обязанности присоединенной организации в соответствии с передаточным актом.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Реорганизация фирмы в форме присоединения может ошибочно считаться одним из способов ликвидации предприятия. Однако при ликвидации компания прекращает свою деятельность, никому не передавая свои права и обязанности. А при реорганизации в форме присоединения правопреемство переходит к другому юридическому лицу на основании передаточного акта.
Реорганизация в форме преобразования
Преобразование – изменение организационно-правовой формы компании, при этом прежняя организация прекращает свое существование и регистрируется новая, к которой переходят все права и обязанности предыдущей фирмы.
Преобразование является самой распространенной формой реорганизации. Востребована у компаний, участвующих в программах государственных закупок и контрактов, где форма акционерного общества дает преимущество на победу в тендерах. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного предприятия не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
Важно: при реорганизации существует универсальное правопреемство одного лица от другого, заключающееся в переходе всего комплекса обязанностей и прав к правопреемнику в неизменном виде, безусловно и безвозмездно. К примеру, в случае когда реорганизуемая компания имеет право на осуществление долгосрочной аренды коммерческой недвижимости, это право будет сохранено и перейдет на основании принципа универсального правопреемства к правопреемнику.
Важно: при реорганизации акционерных обществ дополнительно необходимо зарегистрировать выпуск акций в Управлении Центрального банка Российской Федерации либо уведомить об их погашении.
Получить предложение
Сами операции в связи с реорганизацией компании, не облагаются налогами. Так, не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества и обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства (ст.251 НК РФ).
Операции по передаче основных средств, нематериальных активов и иного имущества компании при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей, в связи с чем, объект обложения НДС не возникает (пп.2 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК РФ).
При передаче транспортных средств от «старой» (реорганизуемой) компании к вновь созданной компании, плательщиком транспортного налога считается реорганизуемая компания до того момента, пока транспортные средства не будут зарегистрированы в ГИБДД на новую компанию.
В части того, кто должен уплачивать земельный налог, вопрос по сей день остается спорным.
Земельный налог должны уплачивать компании, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения (п.1 ст.388 НК РФ). Право собственности на земельный участок должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (п.1 ст.131 ГК РФ).
Виды и особенности реорганизации
В законодательстве РФ существует шесть форм реорганизации ООО:
- Слияние. В этом случае образуется новое юрлицо, принимающее права и обязанности компаний, участвующих в процедуре. После завершения процесса более «мелкие» участники прекращают существование, а информация о них убирается из ЕГРЮЛ. Такая форма реорганизации подходит при ликвидации компании.
- Преобразование. Особенность реорганизации в том, что ООО меняет организационно-правовую форму. После завершения всех процедур она становится ЗАО, то есть закрытым акционерным обществом.
- Выделение. Главным отличием является сохранение компании, которая выступает в роли донора. Этот вариант ликвидации подходит для случаев, когда в обществе имеется несколько владельцев, а наличие разногласий не позволяет им вести совместный бизнес.
- Разделение — реорганизация, после проведения которой, формируется несколько индивидуальных компаний, наделенных своими правами и обязательствами. Как только процесс завершается, донор перестает существовать, а информация о нем исключается из ЕГРЮЛ.
- Присоединение. В этом случае группа юридических лиц объединяются в одну компанию. Вариант используется в процессе поглощения крупной фирмой более мелких ООО, а также в случае объединения группы предприятий в один холдинг. Все обязательства и права передаются работающей компании.
- Комбинированный способ. При такой реорганизации совмещаются различные способы — разделение, выделение, слияние и присоединение.
Сроки реорганизации в форме выделения
Процесс реорганизации юрлица не быстрый и занимает от 2-х (минимум) до 3-х и более месяцев. При этом, как Вы уже поняли, о начале реорганизации и в течении всего процесса нужно об этом сообщать в ИФНС, в СМИ, а также кредиторам и иным заинтересованным лицам.
Регистрация документов о реорганизации в МИФНС № 46 и внесение записей в ЕГРЮЛ занимает 7 рабочих дней. Реорганизация же юрлица считается завершенной в форме выделения, когда будет зарегистрирована последняя из выделенных новых компаний (ст. 16 ФЗ № 129).
Таким образом, как видите, реорганизация как выделение юридического лица – это процесс непростой, который имеет свой порядок и сопровождается большой кропотливой работой как внутри самой компании (проведение собраний, подготовка документов и т. д.), так и взаимодействие с другими госслужбами. Поэтому будьте внимательны при проведении процедуры выделения и соблюдайте российское законодательство.
Что нужно помнить при реорганизации в форме выделения в РБ?
Одним из важных шагов для обоснования целесообразности проведения реорганизации является составление разделительного баланса.
Разделительный баланс при реорганизации в форме выделения должен отражать, какие права и обязательства отходят к новому субъекту хозяйствования. Он также помогает проанализировать, какие последствия для деятельности компании повлечет ее реорганизация.
Если Вы приняли решение о выделении ООО или субъекта хозяйствования другой формы собственности, нужно учесть несколько нюансов, зафиксированных в законодательстве Республики Беларусь.
Не стоит переходить непосредственно к процессу реорганизации до того, как Вы не убедитесь, что Ваше существующее предприятие не находится в списке субъектов хозяйствования, в которых в текущем полугодии планируется проведение проверки Комитетом государственного контроля РБ.
Если Вашего юридического лица нет в плане проверок, можно переходить к этапу уведомления о предстоящей реорганизации сотрудников и кредиторов.
После ознакомления с уведомлением Ваши сотрудники имеют право на досрочное расторжение трудового контракта/договора. При этом кредиторы могут запросить исполнения обязательств перед ними досрочно.
Однако получение согласие от них на проведение реорганизации не требуется.
При регистрации нового юридического лица в результате выделения должен быть соблюден порядок регистрации вновь созданного субъекта хозяйствования.
Учредителями новой организации могут стать лица, которые являются учредителями основного (реорганизуемого) предприятия.
Уже к моменту регистрации уставной фонд новой организации должен быть сформирован. Формируется он за счет активов реорганизуемого юридического лица.
Мы также рекомендуем Вам своевременно отразить произошедшие изменения в уставе компании, чтобы в дальнейшем не возникало вопросов касательно того, кто является правопреемником предприятия и как развивалась корпоративная история компании.
Если Вы хотите провести реорганизацию компании и хотите быть уверены, что все делаете правильно, отличным решением будет обратиться за консультацией к профессионалам.
Юристы компании «Беляевы и партнеры» обладают богатым опытом и знаниями в сфере реорганизации юр.лиц и всегда смогут оказать Вам необходимую помощь. Чтобы связаться с нами, оставьте заявку на нашем сайте или позвоните нам по указанным номерам.
Пошаговая инструкция по выделению
Реорганизация в форме выделения – это образование одного или нескольких новых субъектов. Осуществляется в несколько этапов. Рассмотрим алгоритм проведения процедуры:
- Собрание участников. В процессе утверждается постановление о проведении мероприятия. Также устанавливаются дополнительные положения: распределение обязанностей, сроки процедуры, раздел капитала. Принятые решения фиксируются в Протоколе.
- Инвентаризация. Нужна для установления общей стоимости фирмы.
- Формирование разделительного баланса. Этот баланс представляет собой документ, нужный для разделения активов, финансов и прав между субъектами, возникающими в процессе мероприятия.
- Уведомление ФНС. Отправить его нужно в течение 3 суток с даты появления решения о реорганизации.
- Уведомление кредиторов. Кредиторы являются заинтересованными лицами, а потому их нужно уведомлять о реорганизации. Сделать это требуется не позднее 5 дней с даты отправки уведомления в ФНС.
- Размещение объявления. Публикуется оно в «Вестнике госрегистрации» в течение 60 суток с даты принятии соответствующего решения.
- Создание устава для каждого возникающего субъекта. Этот устав нужно утвердить. Кроме того, на этом этапе назначаются органы контроля и управления новых субъектов.
- Регистрация субъектов. Необходимо также занести все корректировки в уставные документы.
- Организация деятельности нового субъекта. Нужно получить коды статистики для новой фирмы, заказать печать и открыть р/с в банке.
Процедура считается оконченной с даты госрегистрации нового субъекта. Обычно она занимает 2-3 месяца. Однако этот срок может растянуться при возникновении затруднений. Наиболее распространенные проблемы: споры из-за раздела имущества или разделения долгов перед кредиторами.
К СВЕДЕНИЮ! Иногда выделение выполняется по судебному решению. Последнее обычно связано с антимонопольным законодательством.
Реорганизация в форме выделения: цели, налоги и претензии кредиторов
Реорганизация в форме выделения — уникальный инструмент. Его «соль» кроется в особенностях правопреемства.
Во-первых, по общему правилу, выделенное юридическое лицо не является правопреемником реорганизуемого по налоговым обязательствам.
Во-вторых, не возникает универсального правопреемства по гражданским требованиям, то есть переход всех прав и всех обязанностей от старой компании к новой не происходит. Решение, что передать, а что оставить принимают участники реорганизуемого юридического лица.
Обе особенности позволяют использовать «выделение» для обособления активов бизнеса, посредством передачи новому субъекту.
Кроме того, выделение позволяет разделить профильные и вспомогательные направления в бизнесе по разным юридическим лицам. Это защищает в будущем самостоятельные бизнес-направления от рисков друг друга.
В результате реорганизации создается новое юридическое лицо, которое может применять любую систему налогообложения, в том числе УСН. А значит имеется возможность уплачивать налог с доходов по пониженной ставке.
Полагаем, никого не удивит, что наличие таких приятных бонусов вызывало пристальный интерес контролирующих органов к процедурам выделения. С 2020 года налоговые последствия при реорганизации изменились, а значит и претензий будет меньше.
О чём, прежде всего, стоит помнить при выделении?
Во-первых, необходимо проверить, не находится ли организация в плане проверок, утвержденном КГК, на текущее полугодие. Во-вторых, необходимо уведомить о принятом решении кредиторов и работников. Работники имеют права потребовать досрочного прекращения трудовых отношения, в том время как кредиторы имеют право потребовать досрочного исполнения обязательств перед ними. Но стоит помнить, что согласие кредиторов для реорганизации не требуется. Главное уведомить их до начала реорганизации. Существует миф, что достаточно дать публикацию о реорганизации в любом местном СМИ. Однако такое уведомление не будет считаться надлежащим, коль такой вид уведомления не предусмотрен законодательством и кредитор будет ссылаться на то, что лично он не был уведомлен, а газеты читать он не обязан.
Оформление выделения и его регистрация
Большинство компаний, оказывающих услуги по реорганизации общества с ограниченной ответственностью в варианте выделения, на первом этапе в рамках собрания учредителей либо собственников принимают соответствующее решение. Там же в обязательном порядке составляется протокол. Далее необходимо:
- поставить известность работников о том, что они продолжат трудиться в новой структуре;
- сообщить о принятом решении кредиторам, банкам, обслуживающим предприятие;
- проинформировать государственные органы относительно предстоящих изменений;
- инвентаризировать активы, после чего приступают к анализу разделительного баланса и его утверждению;
- зарегистрировать новое юридическое лицо. То есть согласовать название, составить и зарегистрировать устав, оплатить предусмотренную государственную пошлину;
- поработать с уставом изначального юридического лица, зарегистрировав в нём произошедшие изменения;
- оформить рабочие отношения с руководством и тружениками новообразовавшейся структуры.
В практике компании «БИЗНЕС КВАРТАЛ» встречаются случаи, когда до начала реорганизации юрлица с помощью выделения необходимо получить разрешение в Министерстве антимонопольного регулирования и торговли Беларуси. Особенно требование важно для организаций коммерческой направленности, которые берут за основу разделительный баланс и покупают акции других субъектов.
Традиционные претензии налоговых органов к выделению, — это восстановление НДС. Возникают они, как правило, в случае «изъятия» недвижимого имущества у реорганизуемой компании после предоставления ей вычетов по производственным затратам на строительство и последующей передачи такой недвижимости правопреемнику, применяющему УСН.
Суть претензий заключается в том, что вычет прежний владелец получил, а объект в НДС-ной деятельности использовать не стал, а значит с реализации налог не заплатит.См. письмо Минфин РФ от 30 июля 2010 г. № 03-07-11/323, а также письмо ФНС России от 14 марта 2012 г. № ЕД-4-3/4270@
С 2020 года Налоговый кодекс поставил точку в спорах по поводу судьбы НДС: если правопреемник перейдет на ЕНВД или УСН, то он обязан восстановить НДС, ранее принятый к вычету реорганизованной организацией, пропорционально остаточной (балансовой) стоимости.См. п. 3.1 ст. 170 НК РФ
Несмотря на то, что ранее обязанности не было и при реорганизации не возникало никаких налоговых последствий, восстановление НДС пропорционально остаточной стоимости, да ещё и по ставке 18 %, действовавшей ранее, — это в большинстве случаев меньше, чем уплата НДС с рыночной стоимости, по актуальной ставке 20 %.