Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ФОРС-МАЖОР в вопросах и ответах». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос, вынесенный в подзаголовок, интересует сейчас всех имеющих отношение к бизнес-сообществу. Меры, предпринимаемые на разных уровнях, по предотвращению коронавирусной инфекции затрудняют, а то и делают невозможным исполнение договорных обязательств. По договору зачастую сторона, нарушившая его, обязана уплатить штрафы и неустойки, нередко в значительных объемах, что ухудшает и без того сложное положение фирмы.
Образец условий форс-мажора в договоре
Обычно при заключении договора стороны указывают обстоятельства непреодолимой силы, которые не позволяют выполнить условия сделки. В случае наступления форс-мажора действие соглашения приостанавливается до момента исчезновения этого обстоятельства.
Чтобы избежать разных толкований и судебных разбирательств, можно прописать в договоре ситуации, из-за которых могут сорваться договоренности, и определить порядок дальнейших действий.
Например, стороны могут ограничить в договоре ответственность только случаями умышленного нарушения обязательства. Партнеры также могут согласовать конкретные обстоятельства, наступление которых влечет освобождение от ответственности.
Помимо определения границ ответственности, в договоре можно предусмотреть порядок действий сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы. В частности, компании могут указать в договоре конкретный срок уведомления о наступлении обстоятельств непреодолимой силы или включить обязанность о предоставлении подтверждения наступления таких обстоятельств.
При составлении договора в разделе форс-мажор целесообразно прописать:
- какие обстоятельства стороны согласны признать форс-мажором;
- когда и как стороны должны предупредить друг друга о наступлении форс-мажора;
- какие доказательства должны быть предоставлены для подтверждения форс-мажора;
- какие действия сторон и последствия влечет за собой форс-мажор, какие обязательства он снимает с каждого участника.
Вооруженный конфликт как обстоятельство непреодолимой силы
Согласно п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ, непреодолимая сила (форс-мажор) – это чрезвычайные и непредотвратимые при конкретных условиях обстоятельства, делающие невозможным надлежащее исполнение обязательств. Так, исходя из этих характеристик, военные действия и вооруженный конфликт могут быть признаны форс-мажором.
Однако официально военные действия могут быть признаны форс-мажором в том случае, если участие государства в них напрямую затрагивает исполнение сделки. Например, если на территории, где должна быть исполнена сделка или располагается организация контрагента, ведутся боевые действия.
Также форс-мажор наступает и в случае, если компания не может получить от государственных органов зарубежной страны определенный перечень документов.
Иными словами, должно существовать реальное препятствие к совершению действий по сделке, которое необходимо будет доказать.
Признать то или иное обстоятельство форс-мажором может только суд. При этом, не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.
Таким образом, признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может автоматически распространяться на все категории должников, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учётом конкретных обстоятельств (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).
Что же касается коронавируса, то данная ситуация и принимаемые органами власти меры по ограничению распространения пандемии, в частности, установление обязательных правил поведения при введении режима повышенной готовности, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физических лиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений, отмена и перенос массовых мероприятий, введение режима самоизоляции граждан и т.п., могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы при установлении прямой зависимости между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.
Досудебное урегулирование
Сторонам лучше всего попытаться договориться в досудебном порядке – например, заключив дополнительное соглашение к договору о приостановке исполнения обязательств.
Также можно обратиться в региональную Торгово-промышленную палату для получения заключения о форс-мажоре по сделке. Еще одной попыткой разрешить спор мирно может стать предложение об изменении договорённостей в связи с существенным изменением обстоятельств на основании статьи 451 Гражданского кодекса РФ.
Если интерес в дальнейшем исполнении сделки отпал, стороны могут рассмотреть вопрос о разрыве соглашений – либо в связи с фактической невозможностью исполнения договора после возникновения обстоятельств непреодолимой силы (статья 416 ГК РФ), либо в связи с юридической невозможностью её исполнения вследствие установления запрета для конкретного бизнеса на осуществление деятельности (пункт 1 статьи 417 ГК РФ).
Если ни в одном из случаев стороны не пришли к компромиссу, то разрешить спор может только суд.
Известно о двух решениях арбитражных судов, которые только косвенно затрагивают тему коронавируса. Одно — Арбитражного суда Амурской области от 02 марта 2020 года по делу А04-665/2020.
Суд посчитал, что удовлетворение иска приведет к тому, что решение нельзя будет исполнить. Причина — закрытая российско-китайская граница. Вопрос, что можно расценивать как обстоятельства, освобождающие предпринимателя от ответственности, а что – нет, не был предметом иска.
Второе решение — Арбитражного суда Тверской области от 13 февраля 2020 года по делу № А66-17378/2019, также не могло внести ясность, поскольку обстоятельства непреодолимой силы предметом иска не были. Разрешался процессуальный вопрос. И суд справедливо посчитал, что не является уважительной причиной для сбора доказательств то обстоятельство, что директор ответчика не может вернуться в Россию из-за COVID-19.
Факт наступления обстоятельства непреодолимой силы. Например, акты органов власти, документы от МВД, МЧС (пожнадзор), метеорологической (сейсмологической) службы и др.
Чрезвычайность и непредотвратимость произошедшего (случившееся не должно было наступить в обычных условиях, и никто не смог бы его избежать).
Сохраните статистическую информацию, переписку с контрагентом, газетные вырезки.
На практике доказать чрезвычайность и непредотвратимость нелегко.
Соблюдение установленного договором порядка уведомления кредитора о наступлении форс-мажорной ситуации и принятие иных разумных мер для уменьшения ущерба кредитора.
Если поставщик этого не сделает, он обязан возместить заказчику причиненные убытки. Это указано в п. 10 постановления пленума Верховного Суда № 7 от 24.03.2016.
Что считается форс-мажором
Бывает, что партнёр по договору пытается выдать за форс-мажор свои проблемы — подвёл субподрядчик, не успел поставщик, курс рубля упал, кошка съела договор. Такие обстоятельства не являются форс-мажором — это предпринимательские риски.
Торгово-промышленная палата (ТПП) признаёт форс-мажором:
-
стихийные бедствия (цунами, землетрясения),
-
эпидемии, пандемии, закрытие границ,
-
законодательные акты властей,
-
забастовки, диверсии,
-
войны, теракты.
Форс-мажор — это обстоятельства непреодолимой силы. Из-за таких обстоятельств исполнить договор невозможно.
Событие признается форс-мажором, если:
- Происходит нетипичная ситуация, которую стороны не могли предусмотреть.
- Последствия напрямую связаны с исполнением договора.
- Действия сторон не помогли бы избежать его последствий.
Наверное только ленивый не проехался по руководству МО РФ. Дошло все до того, что теперь запрещено обсуждать все, что на данный момент происходит на фронте.
Причем, буквально. Тем не менее все продолжают этим заниматься. И мнения экспертов по поводу дополнительного снабжения, достаточно понятны.
Люди покупают большое количество вещей, потому что их там не хватает. Армия сидевшая на бюджете, неплохо себя чувствовала в мирное время. Сирийский конфликт не предполагал такого активного наземного вторжения. Украинская кампания это даже не 2 чеченских. Это крупнейший военный конфликт с нашим участием, со времён Второй мировой. И к этому, никто не готовился.
А раз никто не готовился, то вопрос дефицита каких-то вещей, не мог не проступить на поверхность.
Как работают подобные клиники?
Если кто думает, что все очень сложно, то он ошибается. Простота подобных схем и приводит к массовости обмана людей. Первым делом, регистрируется компания, получаются документы, далее оформляется офис и подбирается персонал (в основном менеджеры по продажам). Далее запускается массированная рекламная компания, для привлечения клиентов (в данном случае, клиенты это те овцы, что можно остричь, а точнее обобрать).
Вот и вся схематичность, за исключением некоторых штрихов. А штрихи эти таковы, когда клиент приходит в офис, ему сотрудники «вешают лапшу на уши» и убеждают в том, что ему нужна медицинская помощь или консультация. Все направлено лишь на то, что бы клиент по максимуму внес денег в контору. А если нет наличных, то клиенту вежливо подсунут кредитный договор и человек придя на бесплатную консультацию, получает и диагноз болезни и кредит в банке.
Оговорки о распределении рисков
При заключении договора и определении его условий стороны должны исходить из разумной оценки обстоятельств, в которых он будет исполняться. Может существовать множество обстоятельств, которые находятся вне контроля сторон и способны сделать тщетным их первоначальное соглашение. Между тем далеко не каждое из таких обстоятельств является непредвидимым. Стороны договора должны учитывать, что ст. 451 ГК РФ, равно как и их оговорка о существенных затруднениях, применимы только в случае непредвиденных изменений внешней среды.
В то же время анализ арбитражной практики показал, что в большинстве случаев неисправная сторона апеллирует к положениям ст. 451 в случае предвидимых изменений внешней среды. К таким изменениям суды обоснованно относят рост цен, изменения валютного курса, инфляционные процессы, изменения условий реализации товаров на рынке и некоторые другие.
Так, в одном из постановлений ФАС Восточно-Сибирского округа указывалось на то, что истец, заключая спорный договор, должен был предвидеть инфляционные процессы и возможный рост цен. Сторона, заинтересованная во внесении изменений в договор, не проявила должной осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота .
См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 августа 2006 г. по делу N А33-30379/05-Ф02-3960/06-С2 // СПС «КонсультантПлюс».
В свою очередь, в Определении ВАС РФ, было отмечено, что, вступая в договорные отношения, стороны должны были прогнозировать экономическую ситуацию, в связи с чем не могли исключать вероятность роста цен в период исполнения сделки .
См.: Определение ВАС РФ от 13 июля 2010 г. N ВАС-8602/10 по делу N А40-81247/09-28-616 // СПС «КонсультантПлюс».
МКАС при ТПП РФ не признал основанием для освобождения покупателя от предусмотренной контрактом ответственности изменение условий реализации товаров на рынке, так как оно относится к обычным рискам, которые покупатель должен учитывать при осуществлении коммерческой деятельности .
См.: решение МКАС при ТПП РФ от 3 сентября 1998 г. по делу N 169/1996 // СПС «КонсультантПлюс».
Безусловно, в момент заключения договора стороны могли и должны были предвидеть указанные изменения и, следовательно, распределить между собой соответствующие риски. В то же время на практике часто возникают ситуации, когда одна из сторон при заключении договора, принимая на себя риск изменения обстоятельств , объективно не может предвидеть масштабы принимаемого риска.
Заключая, например, договор займа в иностранной валюте либо определяя в твердой сумме размер арендной платы по договору аренды.
Представляется, что в соответствии с п. 2 ст. 451 ГК договор может быть расторгнут или изменен судом не только в случае, когда стороны не могли разумно предвидеть соответствующие риски при его заключении, но и тогда, когда принятый должником на себя риск оказался чрезвычайно обременительным. Суды же, установив факт принятия неисправной стороной риска, степень его обременительности уже не оценивают . Неправильное толкование судами положений п. 2 ст. 451 ГК РФ требует более основательной проработки указанной проблемы.
Библиографический список
- Васильев Е.А. Валютно-финансовый кризис и международное право. М.: Междунар. отношения, 1982.
- Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. Т. 1. М., 2004.
- Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Часть I / Под ред. проф. Р.Л. Нарышкиной. М., 1983.
- Дудко А.Г. Договор в условиях существенного изменения обстоятельств // Хозяйство и право. 1999. N 11.
- Дудко А.Г. Правовая адаптация долгосрочных договоров к изменившимся обстоятельствам: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2002.
- Канашевский В.А. Условия о форс-мажоре во внешнеэкономических контрактах // Журнал российского права. 2009. N 2.
- Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М.: Юрид. лит., 1991.
КонсультантПлюс: примечание.
Несмотря на единичность случаев освобождения от ответственности в рамках ст. 401 ГК РФ, оговорка о форс-мажоре включается практически во все национальные договоры. Причем иногда это доходит до смешного, когда описанию действий при форс-мажоре отводится до трети объема договора, в ущерб закреплению реальных обязательств сторон.
Оправдано ли это? Безусловно, когда контракт заключается с участием иностранного контрагента, подобные оговорки нужны. Это вызвано необходимостью максимально точного, закрепленного письменно регулирования отношений сторон. Законодательство, деловая практика и обычаи делового оборота различаются в зависимости от системы национального хозяйственного оборота. Естественно, что привыкшие к работе «по определенным правилам» хозяйствующие субъекты распространяют (зачастую ненамеренно) собственные правила и на своих иностранных партнеров. Иногда это приводит к серьезным разногласиям по порядку исполнения достигнутых соглашений. Чтобы избежать подобного недопонимания, нужно фиксировать все достигнутые соглашения, в том числе случаи о форс-мажоре.
Необходимо учитывать, что законодательство ряда стран не содержит родового определения (то есть аналогичного содержащемуся в ст. 401 ГК РФ) обстоятельств непреодолимой силы. Значит, их необходимо определять соглашением сторон. Кроме того, международный арбитраж разрешает спор, базирующийся на условиях договора. Соответственно, использование подобных оговорок при заключении договоров с участием иностранных контрагентов себя оправдывает.
Целесообразность же включения форс-мажорных оговорок в договоры между российскими партнерами весьма спорная. Зачем включать в договор такую оговорку, если как при ее наличии, так и при отсутствии основания освобождения от ответственности одинаковые?
Пример 3. Рассмотрим стандартную форс-мажорную оговорку:
«Обстоятельствами форс-мажора по настоящему Договору будут признаны: пожар, землетрясение, наводнение, иные стихийные бедствия, военные действия любого характера, а также иные обстоятельства непреодолимой силы, на возникновение и действие которых Стороны не могли повлиять разумными мерами, в случае если указанные обстоятельства прямо повлияли на возможность исполнения обязательств по настоящему Договору».
Форс-мажор в договоре
Понятие форс-мажор в договоре взялось не просто так. Предвидеть всех катаклизмов, возможных случиться, очень тяжело. Предусмотреть в договоре падение метеорита, землетрясение, цунами или дефолт не представляется возможным. Так вот в российском (так же, как и в международном) праве предусмотрено такое состояние объективной действительности, которое позволяет сторонам договора расторгнуть (аннулировать) договор, заключенный до наступления форс-мажора, либо избежать ответственности за его невыполнение (ненадлежащее выполнение). Стоит учитывать, что избежание ответственности — это не снятие основной обязанности по договору. Это лишь означает, что просрочивший обязательство обязан исполнить обязательство без уплаты неустоек, штрафов и пеней, предусмотренных законом либо договором.
Туроператоры и турагенты
7. Как турагенту урегулировать споры при невозможности вернуть предоплату за туристическую путёвку клиенту, если оплата уже перечислена туроператору или принимающей стороне (и в иных случаях)? Как урегулировать споры между турфирмой и принимающей стороной, если поездка сорвалась, а принимающая сторона отказывается вернуть деньги?
Единого алгоритма урегулирования споров и проведения расчётов в сфере туристического бизнеса на данный момент нет. Он должен появиться в ближайшее время, после встреч ассоциаций туроператоров, турагентов и представителей Министерства спорта и туризма.
В первом случае необходимо разъяснить клиенту, как именно распределилась его предоплата и обратить внимание на то, что часть этих денег — фактически понесённые турагентом расходы и возврату не подлежат. Держи клиента в курсе ситуации вокруг решения его вопроса.
Во втором случае процесс урегулирования спора во многом зависит от законодательства принимающей страны. В любом случае договором должны быть предусмотрены действия по возврату денежных средств, ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств.
8. Имеет ли право туроператор навязывать турагентству дополнительные соглашения, по которым возврат денег за несостоявшийся тур от оператора агентству отодвигается на длительный срок (до 31.12.2020) или вообще на неопределённый срок?
Одним из основополагающих принципов гражданских правоотношений является принцип свободы договора, который означает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, кроме случаев, когда это предусмотрено законодательством или добровольно принятым обязательством.
Туроператор не вправе принуждать турагентство к заключению такого дополнительного соглашения, только если в договоре не была закреплена эта возможность (например, отсрочка платежа при наступлении определённых обстоятельств).
Оговорка о форс-мажоре
Условия договора, как правило, включают положения о форс-мажоре с перечнем фактов, которые стороны признают форс-мажором, и правовыми последствиями их наступления.
Если договор не содержит положения о форс-мажоре, то нарушение договора из-за COVID-19 можно попытаться обосновать по Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее – Венская конвенция 1980 г.).
Так, ст. 79(1) Венской конвенции 1980 г. устанавливает, что сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.